O Direito Tradicional Chinês refere-se às leis, regulamentos e regras usadas na China até 1911, quando a última dinastia imperial caiu. Ele passou por um desenvolvimento contínuo desde pelo menos o século XI a.C. Essa tradição jurídica é distinta das tradições do direito consuetudinário e do direito civil (direito romano-germânico) do Ocidente – bem como do direito islâmico e do direito hindu clássico – e, em grande medida, é contrária aos conceitos do direito chinês contemporâneo. Ele incorpora elementos das tradições legalista e confucionista de ordem social e governança.Bodde, Derk, "Basic concepts of Chinese law: The genesis and evolution of legal thought in traditional China," Essays on Chinese civilisation, ed. Charles Le Blanc and Dorothy Borei. Princeton: Princeton University Press, 1981.
Ch'ü T'ung-tsu, Law and society in traditional China. Paris and The Hague: Mouton, 1961.
Escarra, Jean. Le droit chinois: conception et évolution. Institutions législatives et judicaires. Science et enseignement. Pekin: Henri Veitch, 1936.
Huang, Philip, Civil Justice in China: Representation and Practice in the Qing. Stanford, California, Stanford University Press, 1996.
Hulsewé, Anthony F. P. "The Legalist and the laws of Ch'in," Leyden studies in Sinology, ed. W. L. Idema. Leiden: E. J. Brill, 1981.
Hulsewé, Anthony F. P. Remnants of Han Law. Vol. 1. Leiden: E.J. Brill, 1955
Hulsewé, Anthony F. P. Remnants of Ch'in Law: An annotated translation of the Ch'in legal and administrative rules of the 3rd century B.C. discovered in Yünmeng Prefecture, Hu-pei Province in 1975. Vol. 1. Leiden: E.J. Brill, 1985
Uchida Tomoo (內田智雄), Kanjo keishō shi (漢書刑法志). Kyoto: Dōshishia University, 1958.
Uma característica do processo penal chinês tradicional é que era um sistema inquisitorial onde o juiz, geralmente o magistrado distrital, conduz a investigação pública de um crime. Isso é comparável ao sistema usado em jurisdições de direito civil, mas contrário ao direito comum, que usa um sistema contraditório em que o juiz decide entre os advogados que representam a acusação e a defesa. "Os chineses tradicionalmente desprezavam o papel de advogado e viam essas pessoas como pessoas que tentavam lucrar com as dificuldades dos outros. O magistrado se via como alguém que buscava a verdade, não um partidário de nenhum dos lados." Dois termos tradicionais chineses aproximam "lei" no sentido ocidental moderno. O primeiro, fǎ (法), significa principalmente "norma" ou "modelo". O segundo, lǜ (律), geralmente é traduzido como "estatuto".Johnson, Wallace and Denis Twitchett (1993), "Criminal Procedure in T'ang China", Asia Major 3rd series, 6.2, 137.
História
Desenvolvimento inicial As leis foram desenvolvidas por funcionários do governo para regular a antiga sociedade chinesa. As leis das sociedades aristocráticas do início da China enfatizavam substancialmente a manutenção de fileiras e ordens distintas entre os nobres, além de controlar a população. Como resultado, lǐ (禮), que significa "ritual" ou "etiqueta", governava a conduta dos nobres, enquanto xíng (刑), as regras de punição, governavam os plebeus e escravos. Os primeiros governantes da dinastia Zhou emitiram ou aplicaram leis que já exemplificavam os valores de um regime de primogenitura, sendo a mais notável a piedade filial. O documento mais antigo sobre a lei na China que é geralmente considerado autêntico é o Kang Gao (康誥), um conjunto de instruções emitidas pelo rei Wu de Zhou a um príncipe mais jovem para o governo de um feudo. O Kang Gao é um capítulo do Livro de Documentos.
Durante o século VI a.C, vários dos estados independentes nos quais o reino Zhou se fragmentou codificaram suas leis penais e as inscreveram em caldeirões de bronze. Por exemplo, pelo menos duas codificações do estado de Zheng sobrevivem, de 536 a.C e 504 a.C – a primeira em caldeirões e a segunda em bambu. Além disso, outros códigos notáveis incluem os códigos de Wei, elaborados por Li Kui . Essa codificação fazia parte do processo pelo qual os governantes tentavam tornar mais eficaz a administração central do Estado. No entanto, eles atraíram críticas de estadistas ortodoxos, incluindo Confúcio , com base no fato de que erodiram a distinção entre o "nobre" e a "base". Os Cinco Castigos (China) datam dessa época.
Legalismo e Qin Em 221 a.C, o estado de Qin finalmente obteve a supremacia sobre seus rivais e, assim, a dinastia Qin foi fundada. Uma das razões de seu sucesso foi a adoção, a conselho do Senhor Shang Yang, de códigos penais e administrativos de longo alcance no século IV a.C. As leis impunham punições severas pelo descumprimento dos deveres impostos pelo Estado e, em geral, puniam a todos da mesma forma. Nessa fase, o direito foi marcado por um espírito puramente legalista, hostil aos valores morais preconizados pela escola de pensamento confucionista.
A escola legalista, representada por pensadores como Han Fei Zi, insistiu que o governante deve sempre confiar no direito penal e na imposição de punições pesadas como o principal instrumento do governo. Ao mesmo tempo, considerações morais e posição social devem ser rigorosamente excluídas. Outra marca registrada do pensamento legalista era que a igualdade deveria ser perante a lei. Sobre a questão da técnica legislativa, os legalistas enfatizavam que as regras decretadas pelo governante para punição de ofensas deveriam ser claras e inteligíveis para o povo comum, e deveriam ser devidamente comunicadas à população. Múltiplos castigos corporais foram implementados pelos Qin, como morte por fervura, carruagens, espancamento e mutilação permanente na forma de tatuagem e castração. As pessoas que cometeram crimes também foram condenadas a trabalhos forçados para o estado.Patricia Ebrey; Anne Walthall; James Palais (2008). East Asia: A Cultural, Social, and Political History. Cengage Learning. p. 40. ISBN 978-0-547-00534-8. Retrieved January 11, 2011.
Britannica Educational Publishing (2010). The History of China. The Rosen Publishing Group. p. 76. ISBN 978-1-61530-181-2. Retrieved January 11, 2011.
Charles Higham (2004). Encyclopedia of ancient Asian civilizations. Infobase Publishing. p. 270. ISBN 978-0-8160-4640-9. Retrieved January 11, 2011.
Michael Loewe (2006). The government of the Qin and Han Empires: 221 BCE-220 CE. Hackett Publishing. p. 126. ISBN 978-0-87220-818-6. Retrieved January 11, 2011.
O legalismo sobreviveu de forma diluída depois que a dinastia Han sucedeu a Qin. Reconheceu-se a necessidade de códigos penais e administrativos complexos que permitissem ao imperador governar o país por meio de uma hierarquia de ministros e funcionários, todos responsáveis perante ele. Todos os sistemas legais imperiais mantiveram a insistência legalista original de que os poderes dos funcionários fossem definidos em detalhes e que punições fossem prescritas para transgressões, inadvertidas ou não. Os legisladores han levaram em conta os valores confucionistas e introduziram regras destinadas a implementá-los. Em 167 a.C, a lei havia mudado para que a castração em si não fosse usada para punir, em vez disso, tornou-se um substituto opcional para a execução.John Warren Head; Yanping Wang (2005). Law codes in dynastic China: a synopsis of Chinese legal history in the thirty centuries from Zhou to Qing. Carolina Academic Press. p. 100. ISBN 978-1-59460-039-5. Retrieved January 11, 2011.
Código Tang O código Tang viu a criação do que poderia ser chamado de primeiro judiciário - funcionários mandarins especializados em interpretação da lei. As qualificações para esta posição exigiam a demonstração dos 3 Qis que se acredita produzir um indivíduo perfeitamente equilibrado: conhecimento, demonstrado pelo estudo das escrituras legais, sabedoria e justiça demonstradas por muitos anos de aprendizado, e virilidade, demonstrada pela aptidão física e conquista sexual. Este processo continuou ao longo das dinastias Han e posteriores, culminando na dinastia Tang. Ch'ü T'ung-tsu mostrou que a "Confucianização" da lei chinesa foi um processo lento e que a fusão das visões confucionistas da sociedade com os códigos de lei foi concluída apenas no grande Código Tang de 624 d.C.. O código é considerado um modelo de precisão e clareza em termos de redação e estrutura.
O Código Tang original foi promulgado em 624, pelo imperador fundador (Gaozu) da Dinastia Tang. Ele se tornaria nos tempos modernos o mais antigo código legal totalmente preservado na história do direito chinês. Foi dotado de um comentário, conhecido como Tanglu Shuyi, incorporado em 653, o quarto ano do reinado do Esplendor Perpétuo, como parte do Código Tang do Esplendor Perpétuo. O Código Tang foi baseado no Código de Zhou do Norte (Bei Zhou Lu, 557-581), promulgado 89 anos antes em 564, que por sua vez foi baseado no Código anterior, menos abrangente e menos elaborado de Cao Wei (Cao Wei Lu , 220-265) e o Código de Jin Ocidental (Xi Jin Lu, 265-317) promulgado quase quatro séculos antes em 268.
As atitudes confucionistas colocam pouca confiança na lei e na punição para manter a ordem social. Evidência disso pode ser encontrada na seção Aspiração (Zhi) do Livro Antigo de 200 volumes sobre Tang (Jiu Tang Shu), uma obra-prima da historiografia Tang. O clássico da história foi compilado sob supervisão oficial em 945 durante a Dinastia Jin tardia (Hou Jin, 936-946) da era das Cinco Gerações (Wudai, 907-960), cerca de três séculos após os eventos reais. Um único capítulo sobre Castigo e Lei (Xingfa) é colocado por último após sete capítulos sobre Ritos (Liyi), após os quais vêm quatro capítulos sobre Música (Yinyue), três capítulos sobre o Calendário (Li), dois sobre Astronomia e Astrologia (Tianwen), um em Física (Wuheng), quatro em Geografia (Dili), três em Hierarquia de Ofício (Zhiguan), um em Carruagens e Trajes (Yufu), dois em Sutras e Livros (Jingji),
Espera-se que o Código de Ritos Confucionista (Liji), não a lei, seja o documento de controle sobre o comportamento civilizado. Na visão de mundo confucionista, o estado de direito é aplicado apenas aqueles que caíram além dos limites do comportamento civilizado. Espera-se que as pessoas civilizadas observem os ritos apropriados. Espera-se que apenas os párias sociais tenham suas ações controladas por lei. Assim, o estado de direito é considerado um estado de primitivismo bárbaro, antes de atingir o estado civilizado de observação voluntária de ritos próprios. O que é legal não é necessariamente moral ou justo.
Sob a supervisão do ministro Tang confucionista Fang Xuanling, 500 seções de leis antigas foram compiladas em 12 volumes no Código Tang, intitulados:
Vol 1: Termos e Exemplos (Mingli)
Vol 2: Segurança e Proibição (Weijin)
Vol 3: Escritório e Hierarquia (Zhizhi)
Vol 4: Assuntos Domésticos e Casamento (Huhun)
Vol 5: Estábulos e Armazenamento (Jiuku)
Vol 6: Impeachment e Promoção (Shanxing)
Vol 7: Roubo e Roubo (Zeidao)
Vol 8: Concurso e Litígio (Dousong)
Vol 9: Engano e Falsidade (Zhawei)
Vol 10: Regulamento Diversos (Zalu)
Vol 11: Prisão e Fuga (Buwang)
Vol 12: Julgamento e Prisão (Duanyu)
O Código Tang lista as cinco formas de punição corporal para servos como:
Flagelação ( chinês :笞; pinyin : chī ) Perturbação ( chinês :杖; pinyin : zhàng ) Prisão ( chinês :徒; pinyin : tú ) Exílio ( chinês :流; pinyin : liú ) Morte ( chinês :死; pinyin : sĭ )
A leniência é aplicada de acordo com as Oito Deliberações:
Relação de sangue Motivo do crime Virtude do culpado Capacidade do culpado Méritos passados Status de nobreza Amizade Caráter diligente